云南成人高考2022民法試題6

　　本文是2022年云南成人高考民法練習(xí)題，需要的同學(xué)可自取。

　　四、論述題

　　1.區(qū)分本代理與再代理的法律意義何在?

　　答：本代理是指直接由本人授權(quán)的代理。再代理是指代理人在必要的情形下，將部分或全部代理事項轉(zhuǎn)托他人而由他人即再代理人所為的代理。區(qū)分本代理與再代理的法律意義主要在于，再代理的成立須具備特別的條件。

    ?   根據(jù)《民法通則》以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，再代理的成立須具備以下條件：

    ?    ?(1)須是為了被代理人的利益。如果不是為了被代理人的利益.代理人不得轉(zhuǎn)托他人代理。

    ?    ?(2)須經(jīng)原代理人授權(quán)。再代理人是由原代理人選任的。須由原代理人授權(quán)。原代理人對再代理人的授權(quán).不能超越其代理權(quán)限。若不是由原代理人授權(quán)，而是由本人直接授權(quán)的，不成立再代理，而發(fā)生本代理。

    ?    ?(3)須事先取得被代理人的同意或者事后及時報告被代理人并取得其同意。再代理人雖是由原代理人選任的，但其仍是本人的代理人，而不是原代理人的代理人，再代理人為代理行為的后果直接由本人承受。所以再代理須征得本人的同意。事先未經(jīng)本人同意，事后及時報告本人時，若被代理人同意，則成立再代理;若被代理人小同意，則不成立再代理。再代理成立的，再代理人所為的代理行為的后果直接歸屬于被代理人;否則原代理人應(yīng)對其轉(zhuǎn)托的第三人的行為后果承擔(dān)民事責(zé)任。但在緊急情況下，即由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項.又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或擴大損失，為了保護被代理人的利益代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，即使事后被代理人不同意，也發(fā)生再代理的效力。

　　2.論代理權(quán)行使的原則。

　　答：代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為。

    ?    ?代理權(quán)的行使應(yīng)遵循以下原則：

    ?    ?(1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)積極行使代理權(quán)。行使代理權(quán)，是代理人的權(quán)利和義務(wù)，是代理人的職責(zé)。代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)積極行使代理權(quán)，而不得消極不行使。這是代理人履行代理職責(zé)的基本要求。代理人怠于行使代理權(quán)的，構(gòu)成其義務(wù)的違反。依據(jù)法律的規(guī)定，代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

    ?    ?(2)維護被代理人的利益，代理權(quán)的行使是以為被代理人取得利益為目的的，因此，代理人行使代理權(quán)時應(yīng)當(dāng)維護被代理人的利益，而不得為自己的利益計算。代理人為代理行為時應(yīng)盡相當(dāng)?shù)淖⒁猓悦饨o被代理人造成損失。委托代理人不得擅自變更被代理人的指示，不得擅自轉(zhuǎn)托他人代理。代理人應(yīng)及時向被代理人報告代理的情況，并將在代理中受有的利益及時轉(zhuǎn)交給被代理人。因代理人未盡注意義務(wù)，擅自變更被代理人的指示等而使被代理人受到損失的，代理人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

    ?    ?(3)合法行使代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)，不得逾越代理權(quán)限，也不得濫用代理權(quán)。超越代理權(quán)的代理行為，構(gòu)成無權(quán)代理。濫用代理權(quán)則為禁止行為。

　　3.論狹叉無權(quán)代理中第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。

　　答：狹義無權(quán)代理中，第三人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。第三人具有催告權(quán)和撤銷權(quán)是與本人的追認(rèn)權(quán)相對應(yīng)的，是為了維護善意相對人的利益j根據(jù)權(quán)利與義務(wù)相一致、對等的原則，無權(quán)代理行為的相對人(即第三人)在本人對無權(quán)代理行為做出追認(rèn)之前，應(yīng)享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。《合同法》第47條和第48條分別規(guī)定了無權(quán)代理的相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。根據(jù)《民法通則》第66條第4款的規(guī)定，第三人行使催告權(quán)和撤銷權(quán)，應(yīng)以第三人與無權(quán)代理人為民事行為時不知其無代理權(quán)為前提。如果第三人明知無權(quán)代理人無代理權(quán)仍與其進行民事行為，則該行為的后果與本人無關(guān)。

　　第三人行使催告權(quán)應(yīng)具備以下條件：(1)行使催告權(quán)應(yīng)在本人行使追認(rèn)權(quán)之前。(2)行使催告權(quán)應(yīng)當(dāng)有相當(dāng)?shù)钠谙蓿吒姹救擞谄谙迌?nèi)做出是否確認(rèn)的答復(fù)。如果本人在該期間內(nèi)未做出答復(fù)，則視為拒絕追認(rèn)。(3)行使催告權(quán)的意思應(yīng)向本人或其法定代理人表示。

　　第三人行使撤銷權(quán)的條件是：(1)應(yīng)在本人行使追認(rèn)權(quán)之前;(2)第三人在締結(jié)契約的當(dāng)時應(yīng)不知行為人無代理權(quán)的情事;(3)第三人撤銷的意思表示一般應(yīng)向無權(quán)代理人表示。

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